股票发行上市的法律框架、基本规范与案例分析     何杰     2005.07  内容提要 一、股票发行上市的法律框架 二、发行审核的理念及其改革 三、案例分析 一、股票发行上市的法律框架 法律   《公司法》、《证券法》 行政法规   《股票发行与交易管理暂行条例》 部门规章及规范性文件    中国证监会颁布的关于公司设立、辅导、发行上市及信息披露 等方面一系列规章与政策     财政部、工商局、税务局、环保局等规章及规范性文件 《股票发行审核标准备忘录》（1—18号）   深、沪交易所《股票上市规则》等  《公司法》关于发行上市条件的规定 第137条：发行新股条件 前一次发行的新股已募足，并间隔1年以上。 最近三年内连续盈利，并可向股东支付股利。 公司近3年内无重大违法行为，财务会计文件无虚假记载。 公司预期利润率达到同期银行存款利率。 第152条：上市条件 股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行； 公司股本总额不少于人民币五千万元； 开业时间在三年以上，最近三年连续盈利；原国有企业依法改建而设立的，或者本法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可以连续计算； 持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15%以上； 公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载； 国务院规定的其他条件。   《证券法》关于发行核准程序的规定 第10条：公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构核准（股票发行核准制） 第14条：国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，依法审核股票发行申请。 第16条：国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起3个月内做出决定。 其他：关于证券承销、上市申请程序及应报送的申请文件。   《股票发行与交易暂行条例》相关规定    绝大部分为公司法所取代而不再适用 生产经营符合国家产业政策（关于宏观政策调整的行业、在一定时限内淘汰的行业、国家风景名胜的门票经营权、报刊杂志采编业务、不能履行信息披露义务最低标准的有保密要求的相关股东） 净资产在总资产中的比例不低于30%的规定已发生变化。 《 关于拟公开发行股票公司资产负债率等有关问题的通知》[（2002）122号]规定：资产负债率高于70%的公司应满足以下条件（1）发行前每股净资产不低于1元；（2）发行后资产负债率原则上不高于70%，但银行、保险、证券及航空运输公司不受此限。 无形资产在净资产中所占比例不高于20%。 部门规章与规范性文件 证监会相关规章与文件：（1）改制设立；（2）上市辅导；（3）保荐与申报；（4）发行上市审核标准；（5）发行核准程序（6）信息披露；（7）股票发行与上市；（8）中介机构聘用与监管。 财政部等部门关于财务会计、审计、验资和资产评估的规章与文件 国资委关于国有资产管理的规章与文件（投入国有资产需评估且调帐、国有股权的设置、国有资产折股比例是否合规、土地评估师和矿产评估师资格、评估价值的合理合规性） 国家税务总局关于税收征管与优惠政策的规章与文件 国家工商行政管理总局、发改委、土地局等部门关于企业设立、产业政策、项目审批、土地等方面的规章与文件 环保局的有关规定 国家商务部对外商企业的规定  证监会审核备忘录 1号：兼职问题、关联交易、同业竞争、盈利承诺、税收优惠、商标权处理、发行前滚存利润、财政补贴、发行费用、盈利预测； 2号：资产评估资料审核指引 3号：不再适用（部分改制不满三年） 4号：纳税申报表、原始财务报告等财务资料要求； 5号：会后事项监管及封卷工作的操作规程 6号：控股股东和实际控制人的独立生存能力 7号：国有股权界定及处置问题 8号：报送申请文件后变更中介机构 证监会审核备忘录（续） 9号：“未分配利润”为负的问题 10号：事业单位作为发起人的问题 11号：定向募集公司的问题 12号：对外投资比例问题 13号：税收减免与返还、政府补贴、财政拨款 14号：关联交易、资产减值准备、或有事项、非经常性损益 15号：连续计算业绩 16号：专项复核 17号：募集资金 18号：股票发行询价  交易所规则 股票上市规则 保荐机构及保荐代表人 上市时应提交的申请文件 上市公司特别规定  二、发行审核的理念及其改革   (一)2001.3实行核准制   (二)证监会的发行核准程序    (三)发审委工作程序 （四）初审报告格式 （五）核准制下审核理念 （六）目前的发审环境 （七）发行市场的改革方向     核准制的施行 2000年3月， 《中国证监会股票发行核准程序 》及《股票发行上市辅导工作暂行办法 》颁布，标志着核准制的启动。 经过1年的辅导， 2001年3月，《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号――招股说明书》及《上市公司新股发行管理办法》颁布，开始报审。 核准制是审批制到注册制过度的一种中间形式。指发行人在申请发行股票时,监管机构除进行合规性审查外,还对发行人的行业/素质/前景等条件进行实质性审查,作为是否核准的依据。  审批制与核准制的比较 发行上市基本程序 企业聘请主承销商(咨询公司)进行改制筹划 向地方或中央主管部门申请设立股份公司 聘请一家有主承销商资格的保荐机构作为辅导机构，签订辅导协议。 辅导满一年后，由辅导机构申请，中国证监会驻当地的派出机构对公司的改制运行情况及辅导效果进行调查，并出具调查报告 经保荐人认为合格后，保荐人制作发行文件,内核, 推荐 证监会审核 发审委通过后核准 主承销商询价,路演,上网 交易所挂牌  证监会的发行核准程序   1、受理：5个工作日内决定是否受理或补正资料（补正后2日决定是否受理）。　  2、初审：15－20日内将初审意见函告发行人及其保荐人 ；        保荐人30工作日内补充完善的申请文件； 证监会进一步审核，并在受理申请文件后50日内，将初审报告和申     请文件提交发行审核委员会审核。       证监会发行部综合处受理材料（一处审查 招股说明书、法律意见书，二处审查财务资料 ）－－反馈意见－－修改补充材料－－ 专项复核－发审委 工作处安排上会  证监会的发行核准程序(续一） 发行部的初审工作进行了许多调整和完善：一是提高发审各环节的透明度，二是细化规章制度，减少自由裁量空间。其审核工作具体分为以下几个环节： （1）见面会 （2）静默期 （3）沟通与反馈 （4）形成初审报告 （5）对外联系与沟通 证监会的的发行核准程序 （续二） ?专项复核  证监会在审查中,如发现企业不符合发行上市要求的一些重大问题,如偷漏税情况,重大同业竞争,股权不规范,或收到举报等，就将核查工作交给中介机构。  16号备忘录对首发公司,如发现财务资料存在重大疑问,或其财务会计方面的内部控制存在重大缺陷并由此导致申报资料存在重大问题时,可委托一家具执业会计师事务所对特定项目进行专项复核，目的是为发行人申报财务会计资料的可靠性提供重要依据。应提出明确的复核意见，不得以“未发现”等类似的消极意见代替复核结论。  如复核会计师出具的复核意见与原申报资料存在差异,发行人,主承销商及申报会计师应就差异提出处理意见,预审员应一并向发审委汇报。 复核会计师在间隔一个完整会计年度后，方可向同一

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