企业制度与公司治理 Enterprise Institutions and Corporate Governance 课程意义 企业制度是企业产权关系、控制方式和决策规则的总体安排，它规范了企业相关利益各方的选择行为和有关规定的制定，是企业实现有效管理的条件和前提。 理解企业制度，尤其是理解现代公司的治理结构及其运作模式，是每一位有志成为企业高级经理人员的必备知识。 课程内容 导论：公司的风险与治理 公司治理的制度分析 公司治理模式的国际比较 完善公司治理的要点探讨 非公众公司的制度特征分析 企业治理机制选择：超越公司治理 推荐教材 《现代公司治理研究》，李维安等著，中国人民大学出版社 2002 年版。 指定阅读材料 《企业制度与公司治理》阅读材料 《 OECD 公司治理原则》，中国《上市公司治理准则》等 §1 导论：公司的风险与治理 1.1 公司的起源  1.2 公司的风险  1.3 公司的治理  1.1 公司的起源 公司的含义 公司的起源与发展 公司的特征 公司的含义 COMPANY ＃ A number of persons forming a corporation, guild, or partnership, or association for some common purpose. ＃ Company is used to include any association of those united permanently or temporarily, for business, pleasure, festivity, travel etc..  公司的含义 CORPORATION An artificial person created by law, consisting of one or more natural persons united in one body under such grants as secure a succession of members without changing the identity of the body, and empowered to act in a certain capacity or to transact business of some designed form or nature like a natural person.  公司的含义 FIRM  ＃ A union of two or more persons for the purpose of conducting business  ＃ A commercial, industrial or financial partnership  公司的含义 公司的含义 本章所讨论的公司，专指以盈利为目的、享有法人资格的经济组织，尤其是上市的股份有限公司即公众 (Public) 公司。 公司的起源和发展 公司制度的发展可大致分为3个时期 公司起源时期 近代公司发展时期 现代公司发展时期 公司的起源 ●古罗马帝国时期 ：船夫行会 ，包税商委托公司  ● 中世纪的欧洲 ◇ 大陆起源说 ： moone ◇ 海上起源说 ： commenda （康梅达）， societas ● 特点： ⊙ 自然人企业 ⊙ 大多数公司的股东承担无限责任 ⊙ 公司行为缺乏统一的明确的法律规范 近代公司的发展 特许贸易公司（东印度公司是当时英国具有股份公司雏形的最大的公司） （民间）合股公司：现代公司真正的、直接的先驱。 1837 年，美国康乃迪克州颁布了第一部一般公司法 。 1862 年，英国颁布股份公司法。 现代公司的发展 现代股份公司兴起的条件 	 ◇ 大型企业的产生  	 ◇ 财富的分散 	 ◇ 投资财产的私人所有权作为社会准则被接受 现代公司的特征 现代股份公司的特性 	 ◇ 投资人的有限责任 	 ◇ 投资人权益的自由转让 	 ◇ 法人人格 	 ◇ 集中管理  —  罗伯特·克拉克  1.2 公司的风险 公司制度的优点与潜在风险 公司权力的法律设计 公司制度的优点与潜在风险 ◇ 投资人的有限责任 ▲有限责任使投资者有可能经常把风险转移给更有优势的风险承担者 ▲ 有限责任有可能大大降低信用评估中的交易成本 ▲ 有限责任使得投资人不必为企业经营的外部效应支付全部成本 ▼ 有限责任制度可能被滥用  ◇ 投资人权益的自由转让 ▲对潜在投资人具有较大的吸引力 ▼ 证券交易数额巨大，从而在欺诈或不充分信息基础上进行的交易行为日益攀升  ◇ 法人人格 	▲ 使公司的交易成本明显减少 	▲ 赋予公司永久的存在权，使公司的营运 价值可以永续  	▼ 需要用法律限制公司的权力和目的  ◇ 集中管理 高层管理人员的自由裁量权 	▲ 提高组织效率 	▼ 极易产生腐败 结论 公司成为占统治地位的企业组织形式，是经济活动发展的必然。 公司所有权与经营权的分离既是历史的进步，也带来了新的风险。 正式规范对控制两权分离所带来的风险是必不可少的。 公司权力的法律设计 公司法人权力的设计 公司机关权力构架的设计 公司法人权力的设计 中国公司法对公司权力的规定 公司享有由股东投资形成的全部法人财产，依法享有民事权利，承担民事责任（第四条） 公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏（第五条） 公司以其全部资产对公司的债务承担责任（第三条） 公司可以向其他公司投资，但累计投资额不得超过本公司净资产的 50% （第十二条） 公司可以设立子公司和分公司（第十三条） 公司可以依照法定程序变更其经营范围（第十一条） 美国标准公司法对公司权力的列举 1．以公司名义永久继承 2 ．以公司名义起诉和应诉、控告和辩护 3 ．拥有公司印章并使用之 4 ．以各种方式获得拥有、使用、处理各种动产或不动产及其中的任何权益 5 ．以各种方式处置公司的财产 6 ．向公司雇员提供资助 7 ．以各种方式拥有、使用、处理各种股份、权益或债务 8 ．签定合同、提供担保、承担责任 9 ．贷款、投资、抵押 美国标准公司法对公司权力的列举(续 ) 10 ．开展业务活动 11 ．选举或委任公司的行政人员和代理人，明确其职责，确定其报酬 12 ．制定和修改与公司章程和本州法律不相抵触的章程细则 13 ．为公共福利或为慈善、科学和教育目的进行捐款 14 ．从事有助于实施政府政策的任何合法业务活动 15 ．支付抚恤金并制定抚恤计划，制定利润分享计划、股份红利计划、购股权计划以及董事、职员和雇员全体或任何个人的其他鼓励计划 16 ．充当任何企业之发起人、合伙人、成员、合作者或经理 17 ．具有并行使为实现该公司宗旨的全部必要或有利的权力 公司机关权力构架的设计 中国公司法对公司机关权力构架的设计 股东大会职权的规定(中国 ) （1）决定公司的经营方针和投资计划； （2）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项； （3）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项； （4－5）审议批准董事会，监事会的报告； （6－7）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案，利润分配方案和弥补亏损方案； （8－9）对公司增加或减少注册资本，增加或减少债券发行作出决议； （ 10 ）对公司的合并、分立、解散和清算等事项作出决议； （ 11 ）修改公司章程。 董事会职权的规定(中国 ) （1）负责召集股东大会，并向股东大会作报告； （2）执行股东大会决议； （3）决定公司的经营方案和投资方案； （4－7）制订或拟订需由股东大会审议批准的各种方案； （8）决定公司内部管理机构的设置； （9）聘任或解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或解聘公司副经理、财务负责人，并决定其报酬； （ 10 ）制定公司的基本管理制度。 经理职权的规定(中国 ) （1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议； （2）组织实施公司年度经营计划和投资方案； （3－5）拟订需由董事会决定的管理机构设置方案和基本管理制度，制定具体规章； （6）提请聘任副经理，财务负责人； （7）聘任或解聘除应由董事会聘任或解聘的负责管理人员； （8）公司章程和董事会授予的其他职权。 监事会职权的规定(中国 ) （1）检查公司的财务； （2）对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督； （3）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正； （4）提议召开临时股东大会； （5）公司章程规定的其他职权。 1.3  公司的治理 公司治理的含义 公司面临的治理问题 公司治理原则的兴起 公司治理的目标和意义 公司治理的含义 辞书上的治理概念/治理的语义 治理：统治，管理，使安定有秩序 《现代汉语词典（修订本）》，《新华词典》 Governance ： -Exercise of authority -Direction -Control (Webster’s Dictionary) 公司治理的含义 Holly Gregory 关于公司治理含义的归纳 从狭义上讲，公司治理关注的是公司经理、公司董事和股权资本提供者之间的关系。 在较广的含义上，公司治理可以包括公司股东与社会的关系。 在更广的含义上，公司治理包括了旨在吸引资本、有效经营、实现公司目标并使之吻合公司的法律义务与社会一般期望的法律、法规、（为上市公司规定的）准则和公司自愿实行的做法的结合。 治理与管理有什么不同？ 治理与管理的区别 目的 治理的首要目的是降低代理成本 代理成本=激励成本+监控成本+强制成本+因代理人违背委托人意愿给委托人带来的财务损失 管理的目的是正确选择经营目标和高效率地实现经营目标（提高资源利用效率） 主体 客体 公司面临的治理问题 公司面临的治理问题 1980S 公司治理的热点问题 经理人员的高薪酬 股东诉讼事件的大量增加 兼并过程中的股东权益保护 公司社会使命与股东利益的冲突 雇员利益保护与公司经营效率的冲突 兼并过程中的利害相关者利益保护 知识经济下利害相关者的利益要求 ………… 公司治理原则的兴起 公司治理原则  改善公司治理的具体标准与方针政策的总称。 （一般认为）英国最早开始公司治理原则的制订工作 : Cadbury Report ， 1992 年 12 月 公司治理原则的制定者 国际性组织：经济合作与发展组织（ OECD ），国际公司治理网络（ ICGN ），英联邦，欧洲政策研究中心（ CERS ），欧洲证券商自动报价协会（ EASDAQ ），欧洲证券商协会（ EASD ）等 政府：德国联邦司法部，意大利财政部，巴西、法国、德国、希腊、意大利、韩国、日本、马来西亚、荷兰、英国等国政府专门的公司治理委员会  金融机构：证券（股票）交易所和银行 专业协会：会计师协会，股东协会，董事协会 机构投资者 企业  公司治理原则的主要形式  Principle ：原则。 The OECD Principles. Guideline ：指南。 The Euroshareholders’  Corporate Governance Guidelines 2000. Code ：法规，准则。 The Code of Best Practice ； Malaysia’s Code on Corporate Governance.  公司治理目标：利益机制的观点 降低公司内部的代理成本，保证股东利益 降低公司经营中的交易成本，保证各利害相关者的利益 增强公司的社会责任，使吸引资本、有效经营等旨在实现公司目标的公司行为与公司的法律义务和社会期望达到完美结合 公司治理目标：超越利益机制的观点 搞好公司治理，必须解决两个方面的问题： 第一是利益机制方面的问题，主要解决什么样的企业制度最有利于确保投资者在上市企业中的资产得到应有的保护和获得合理的回报的问题。 第二是决策机制方面的问题，主要解决如何构架企业内部的领导体系，来防止因企业领导层（总裁、董事会）的管理能力、思想方式与环境要求错位而引起的决策失误，确保企业关键人事安排和重大决策正确有效的问题。 梁能：《公司治理：中国的实践和美国的经验》 改善公司治理的重要性：社会的维度 有助于通过提高国内外投资者信心吸引低成本的资本投资 有助于保证公司行为与法律、法规及社会期望的一致 有助于减少商业交易中的腐败行为 有利于促进资源的有效利用 良好的公司治理是国家竞争力的象征 改善公司治理的重要性：企业的维度 有助于减少公司经营中的代理成本 有助于强化管理者的经营责任，提高管理的有效性，增强公司的存续力 有助于吸引低成本的资本投资 有助于增加公司的社会资本，降低经营中的交易费用 良好治理与企业融资 : 证券市场的证据 麦肯锡公司（ 2000 ）：世界各地投资者愿意向具有有效治理结构的公司购买贴水股票 麦肯锡公司：有将近一半的欧洲投资者和 61% 的美国投资者，决定停止或减少对治理结构不完善的公司投资 股东大会 董事会 经理 （高级职员） 监事会 股东大会是公司的权力机构。 董事长是公司的法定代表人。 公司职工(工会 ) 选举 选 举 聘任 选举 监督 监督 负责 负责 党组织 股东（委托人） 企业所有者 委托 代理 关系 经理（代理人） 企业经营者 聘用 信息不对称 机会 主义 代理 成本 基本的委托代理问题 股东大会 董事会 经理 监事会 公司职工(工会 ) 选举 选 举 聘任 选举 监督 监督 党组织 信息不对称 多层次的 委托代理问题 机会主义 污染 排放 偷逃税 不正当竞争 操纵市场 良好的公司治理已成为企业的一种竞争优势 公司治理正在成为公司战略管理过程的组成部分 * *  中国培训师大联盟 www.china-trainers.com  法人公司 自然人公司 法律地位不同 开放公司 封闭公司 股份能否自由流动 所有权与管理权分离的公司 所有权与管理权合一的公司 是否由职业经理集中管理 无限公司 有限公司 出资人承担的债务责任不同 有限 公司 两合 公司 无限 公司 股份有限公司 有限责任公司 （封闭公司） 合伙企业 个人独资 企业 上市公司 （公众公司） 非上市公司 公司制企业 问题： 1980S 以后，股份公司重新出现在中国国土上的原因是什么？对以后的公司治理带来什么影响？ 集中管理 法人人格 投资人权益的自由转让 投资人的有限责任 潜在风险 优点 公司制度的特征